合肥 | 芜湖 | 蚌埠 | 淮南 | 马鞍山 | 淮北 | 铜陵 | 安庆 | 黄山 | 阜阳 | 宿州 | 滁州 | 六安 | 宣城 | 巢湖 | 池州 | 亳州 设为首页 | 加入收藏 | 网站导航
首页   行业动态    政策法规   工程计价   资质资格   价格信息   行业协会   网员天地   工程交易   机构指南   学习园地
您的当前位置:首页 - 学习园地 - 详细信息

“以审计结论为结算依据”不应成为地方立法观点——再评《上海市审计条例(草案)》第十二条第三款
(发稿时间:2012-09-27  阅读次数:1747)
    笔者曾在2012年8月23日的《建筑时报》上发表了《层次混乱、角色错位、依据不足》文章,对《上海市审计条例(草案)》第12条第三款进行评述。该条款存在将打乱“审计”和“审价”应有的层次,混淆“行政行为”和“民事行为”明晰的概念,并将使得“行政主体”和“民事主体”间形成错位的后果。除此之外,笔者还认为——
   
     观点一:“审计结论作为竣工结依据”的具体行为已被司法解释所否定
    
     早在2001年04月,最高人民法院在《关于建设工程承包合同案件中双方当事人已确认的工程决算价与审计部门审计的工程决算价款不一致如何适用法律问题的电话答复意见》中对以具体审计结论作为竣工结算依据的情形明确予以否定。其中包含了两个层面:
     第一层:审计性质是行政监督行为,不能以审计结论作为民事行为的竣工结算依据;第二层:除外情形,即仅在双方约定、约定不明、合同无效情形中,可以以审计结果作为审价结论。
     据此,最高院在肯定第一层意思的表达是明确的,坚定的前提下,对第二层的除外情形予以说明。笔者认为:(1)除外情形主要适用于发包人和承包人均属于可能成为“被审计单位”的情形,例如:发包人是国有单位,承包人也是国有单位的情形;(2)在符合上述(1)的主体要求前提下,正常的适用也应“以双方约定”为条件;(3)仅对具体事项,不具有抽象性。
     因此,以具体审计结论作为竣工结算依据原则上是被最高人民法院予以否定的。
    
     观点二:“财政审核结论作为竣工结算依据”的具体行为也不被指导意见所支持
    
     除了以具体审计结论来作为竣工结算依据情形外,现有还存在以财政评审结论作为竣工结算依据的情况出现,为此,一些省市的高级人民法院通过出台一些指导意见予以明确否定。早在2006年10月,广东省高级人民法院在粤高法发[2006]37号《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》的第三条中对以财政部门未审核完毕为由拒付工程款或以财政部门审核结论作为竣工结算依据的主张明确不予支持的。其中同样包括两层意思:
     第一层:财政部门或审计部门对工程款的审核,是监控财政拨款与使用的行政措施,对民事合同当事人不具有法律的约束力;第二层:双方约定或双方恶意串通损害国家利益的除外。
     笔者认为:(1)双方约定以财政部门的审核结论作双方竣工结算的依据主要是适用承包人也是国有单位的情形,并且,也仅对具体约定有效;(2)如果在施工承包合同中双方约定的竣工结算存在恶意串通损害国家利益的,根据法律规定属于无效条款,若承包人国有单位的,则可以按财产审核结论作为竣工结算依据,若承包人并非是国有单位的,则可以按签订合同时的市场平均价确定工程价款。
       另外,在2008年12月21日,江苏省高院在苏高法审委(2008)26号《江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》中的第十三条也有相关规定。因此,以具体财政审核结论作为竣工结算依据原则上是被某些省级高级人民法院予以否定的。
    
     观点三:企图使“审计结论作为竣工结算依据”成为抽象行为很是隐蔽
    
     企图以具体行政结论(例如:审计结论、财政评审结论)作竣工结算依据的情况以往已经多次发生,无非是以具体行为来体现而已,事实上已被最高人民法院的司法解释所否定,某些省级高级人民法院在指导意见中也不予支持。
     而第三款虽有“提高审计效果,促进廉政建设”的良好目的,但实际是迫使被审计单位主动退出“审价”过程同时,要求其“自愿”将“审价”“委托”给审计机关完成的所谓“双方合意”,从而以地方性法规的形式上升为抽象行为。如此,使得审判机构所否定的具体行为均“合法有效”,达到避免被否定的后果。
     暂且不论立法目的,单就该条款所基于的前提——“审计机关的勤政廉政和专业素养一定优于被审计单位”而言,其本身是不成立的,也是对被审计单位的不尊重的。况且,该条款是在无上位法的基础上,“限制了被审计单位的经营权、改变了审计机关的行政职权、取消了相应的行政审计监督”,从而混淆了原本清晰的“审计”与“审价”的概念、改变了原本明确的行政主体和民事主体的地位、打乱了原本“审价先行对外”“审计事后对内”的二个清晰层次。事实上,也没有实际操作的可能。
 

建议最佳分辨率:1024*768 主办单位:安徽省建设工程造价管理总站、安徽省建设工程造价管理协会
地 址:安徽省合肥市宣城路91号           邮编:230001
联系电话:0551-2872753                  Email:ahzj@ahzj.com.cn
技术支持:新点软件                  皖ICP备05009446号